Constitutionality of the Patent Legal Protection System and the Standard Patent Essential to ICT Technological Standard in Brazil

Authors

DOI:

https://doi.org/10.18256/2238-0604.2026.v22i.5367

Keywords:

Standard Essential Patents; SEP; Information and Communication Technologies; FRAND Licensing; Constitutionality.

Abstract

The constitutionality of the Brazilian system of legal protection of patents is examined, focusing on patents essential to technological standards in the information and communication technology sector. Based on the Federal Constitution, international treaties and infra-constitutional legislation, it is argued that the patent is not an absolute right, but a temporary privilege subordinated to the social interest, the social function of property, free competition, consumer protection and the scientific and technological development of the country. In the case of essential patents, there is tension between interests, as the exclusivity of the holder must coexist with the need for implementers to have access to technologies indispensable to interoperability, especially through licensing on fair, reasonable and non-discriminatory terms. It briefly analyses the Brazilian industrial policy for information and communication technologies, identifying institutional advances, but also gaps regarding the specific normative treatment of essential patents and their fair, reasonable and non-discriminatory licensing. It is concluded that the constitutional legitimacy of patent protection depends on its compatibility with innovation, national technological autonomy and its function in competition.

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Author Biographies

  • Luiz Otávio Pimentel, Atitus

    Doutor em Direito. Consultor em propriedade industrial. Pesquisador e professor visitante no Mestrado e Doutorado em Direito da Atitus, Brasil. Ex-presidente do Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI) do Brasil.

  • Salete Oro Boff, Atitus

    Doutora em Direito. Professora e Coordenadora do Mestrado e Doutorado em Direito da Atitus, Brasil. 

  • Gabriel Silveira Pacheco, Atitus

    Advogado. Pesquisador e aluno no Mestrado em Direito da Atitus, Brasil.

References

BARBOSA, Denis Borges. Bases constitucionais da propriedade intelectual. 2002. Disponível em: https://www.dbba.com.br/wp-content/uploads/basesconstitucionais-da-propriedade-intelectual.pdf. Acesso em: 27 maio 2026.

BARBOSA, Denis Borges. Direito ao desenvolvimento, inovação e a apropriação das tecnologias. Revista Jurídica, v. 8 n. 83, 2007. Disponível em: https://revistajuridica.presidencia.gov.br/index.php/saj/article/view/317. Acesso em: 15 jun. 2026.

BARBOSA, Denis Borges. Tratado da propriedade intelectual: patentes. 2. ed. 3. tir. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2022. t. II. p. 1083-1842.

BARBOSA, Denis Borges. Uma introdução à propriedade intelectual. 2. ed. rev. atual. s/d. Disponível em: https://www.dbba.com.br/wp-content/uploads/introducao_pi.pdf. Acesso em: 14 jun. 2026.

BARBOSA, Pedro Marcos Nunes. Direito civil da propriedade intelectual. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2016. 1102 p.

BARROSO. Luís Roberto. Curso de direito constitucional contemporâneo. 13. ed. São Paulo: Saraiva, 2026. 696 p.

BARROSO. Luís Roberto. Interpretação e aplicação da Constituição. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2012. 456 p.

BASSO, Maristela. A tutela constitucional da propriedade intelectual na Carta de 1988: Avanço indiscutível. Brasília: Revista de informação legislativa, v. 45, n. 179, p. 39-41, jul./set. 2008. Disponível em https://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/176539/Tutela_constitucional_propriedade_intelectual.pdf?sequence=1&isAllowed=y. Acesso em: 15 jun. 2026.

BASTOS, Aurélio Wander. Propriedade industrial: política, jurisprudência, doutrina. Rio de Janeiro: Liber Juris, 1991. 173 p.

BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentários à Constituição do Brasil. São Paulo: Saraiva, 1995. v. 4, t. I. 548 p.

BESTER, Gisela Maria. Direito constitucional: fundamentos teóricos. Barueri: Manole, 1994. v. I, 500 p.

BOFF, Salete Oro. Reforma tributária e federalismo: entre o ideal e o possível. Porto Alegre: safE, 2005. 214 p.

BOFF, Vilmar Antônio; BOFF, Salete Oro. Desenvolvimento regional: capital social e competitividade setorial. Saarbrücken: Novas Edições Acadêmicas, 2015. 148 p.

BRASIL. Agência Nacional de Telecomunicações (Anatel). Superintendência de Competição, Gerência de Monitoramento societário e da Ordem Econômica. Relatório de monitoramento da competição – 1T2026. Brasília, 15 abr. 2026.

BRASIL. Conselho Administrativo de Defesa Econômica (CADE). Contribuições do CADE: patentes essenciais. Brasília, jul. 2025. Disponível em: https://cdn.cade.gov.br/Portal/centrais-de-conteudo/publicacoes/contribuicoes-do-cade/Contribuições-do-Cade-Patentes-Essenciais.pdf. Acesso em: 30 maio 2025.

BRASIL. Conselho Administrativo de Defesa Econômica (CADE). Defesa da concorrência: patentes essenciais e padrões tecnológicos: CADE debate desafios à economia e inovação no mercado global. Brasília, CADE, 26 set. 2025. Disponível em: https://www.gov.br/cade/pt-br/assuntos/noticias/patentes-essenciais-e-padroes-tecnologicos-cade-debate-desafios-a-economia-e-inovacao-no-mercado-global. Acesso em: 25 maio 2025.

BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil. 5 de outubro de 1988. Atualizada até a Emenda Constitucional n. 139, de 5 maio 2026.

BRASIL. Constituições brasileiras: 1824 e 1988. Brasília: Senado Federal, 2024. Disponível em: https://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/647618/Constituicoes_brasileiras_1824_1988.pdf?sequence=7&isAllowed=y. Acesso em 17 jun. 2026.

BRASIL. Decreto n. 1.355, de 30 de dezembro de 1994. Promulgo a Ata Final que Incorpora os Resultados da Rodada Uruguai de Negociações Comerciais Multilaterais do GATT. Anexo 1C: Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comércio (TRIPS).

BRASIL. Decreto n. 10.886, de 7 de dezembro de 2021. Institui a Estratégia Nacional de Propriedade Intelectual.

BRASIL. Decreto n. 10.886, de 7 de dezembro de 2021. Institui a Estratégia Nacional de Propriedade Intelectual.

BRASIL. Decreto n. 75.572, de 8 de abril de 1975, e Decreto n. 635, de 21 de agosto de 1992. Promulga a Convenção de Paris para a Proteção da Propriedade Industrial (CUP), revista em Estocolmo a 14 de julho de 1967.

BRASIL. Decreto n. 81.742, de 31 de maio de 1978. Promulga o Tratado de Cooperação em Matéria de Patentes (PCT).

BRASIL. Decreto nº 76.472, de 17 de outubro de 1975. Promulga o Acordo sobre a Classificação Internacional de Patentes.

BRASIL. Decreto nº 9.931, de 23 de julho de 2019. Institui o Grupo Interministerial de Propriedade Intelectual (GIPI).

BRASIL. Decreto-Lei nº 288, de 28 de fevereiro de 1967. Regula a Zona Franca de Manaus (área de livre comércio de importação e exportação e de incentivos fiscais especiais; finalidade de criar no interior da Amazônia um centro industrial, comercial e agropecuário dotado de condições econômicas que permitam seu desenvolvimento, em face dos fatores locais e da grande distância, a que se encontram, os centros consumidores de seus produtos).

BRASIL. Decreto-Lei nº 4.657, de 4 de setembro de 1942. Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro. Alterado pela Lei nº 12.376, de 30 de dezembro de 2010.

BRASIL. Empresa Brasileira de Pesquisa e Inovação Industrial (Embrapii). Lei de TICs. Disponível em: https://embrapii.org.br/ppi/. Acesso em: 14 jun. 2026.

BRASIL. Grupo Interministerial de Propriedade Intelectual (GIPI). Diálogo técnico, contratos 3, patentes essenciais e termos FRAND, relatório final. 27 jan. 2023. Disponível em: https://www.gov.br/propriedade-intelectual/pt-br/publicacoes/arquivos/relatorio-final-contratos-3-com-benchmarking.pdf/@@display-file/file. Acesso em: 01/06/2026.

BRASIL. Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI). Plano estratégico 2023-2026. Disponível em: https://www.gov.br/inpi/pt-br/governanca/planejamento-estrategico/plano-estrategico/2023-2026/pe2023-2026.pdf. Acesso em: 14 jun. 2026.

BRASIL. Lei n. 5.648, de 11 de dezembro de 1970. Cria o Instituto Nacional da Propriedade Industrial.

BRASIL. Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigações relativos à propriedade industrial.

BRASIL. Lei nº 11.484, de 31 de maio de 2007. Dispõe sobre os incentivos às indústrias de equipamentos para TV Digital e de componentes eletrônicos semicondutores e sobre a proteção à propriedade intelectual das topografias de circuitos integrados, instituindo o Programa de Apoio ao Desenvolvimento Tecnológico da Indústria de Semicondutores e o Programa de Apoio ao Desenvolvimento Tecnológico da Indústria de Equipamentos para a TV Digital.

BRASIL. Lei nº 13.969, de 26 de dezembro de 2019. Dispõe sobre a política industrial para o setor de tecnologias da informação e comunicação e para o setor de semicondutores.

BRASIL. Lei nº 14.968, de 11 de setembro de 2024. Aperfeiçoa a política industrial para o setor de tecnologias da informação e comunicação e para o setor de semicondutores; adequa o prazo de concessão de incentivos e de estímulo à tecnologia nacional; cria o Programa Brasil Semicondutores; e altera o Decreto-Lei nº 288, de 28 de fevereiro de 1967, e as Leis nºs 8.248, de 23 de outubro de 1991, 11.484, de 31 de maio de 2007, e 13.969, de 26 de dezembro de 2019.

BRASIL. Lei nº 8.248, de 23 de outubro de 1991. Dispõe sobre a capacitação e competitividade do setor de informática e automação, e dá outras providências.

BRASIL. Lei nº 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigações relativos à propriedade industrial. Atualizada até a Lei nº 14.852, de 3 de maio de 2024

BRASIL. Ministério da Ciência, Tecnologia e Inovação (MCTI). Resultados da Lei de TICs do Brasil. Disponível em: https://www.gov.br/mcti/pt-br/acompanhe-o-mcti/lei-de-tics/lei-de-tics-resultados-publicacoes. Acesso em: 14 jun. 2026.

BRASIL. Ministério da Ciência, Tecnologia e Inovação. Bens e componentes desenvolvidos no Brasil [TICs]. Disponível em: https://www.gov.br/mcti/pt-br/acompanhe-o-mcti/lei-de-tics/lei-de-tics-bens-componentes-desenvolvidos. Acesso em: 14 jun. 2026.

BRASIL. Ministério da Ciência, Tecnologia e Inovação. Lei de TICs – resultados. Disponível em: https://www.gov.br/mcti/pt-br/acompanhe-o-mcti/lei-de-tics/lei-de-tics-resultados. Acesso em: 14 jun. 2026.

BRASIL. Ministério da Ciência, Tecnologia e Inovação. Programas e projetos prioritários da Lei de TICs – PPI. Disponível em: https://www.gov.br/mcti/pt-br/acompanhe-o-mcti/lei-de-tics/lei-de-tics-ppi. Acesso em: 14 jun. 2026.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal (STF). ADI 5529 PROC. 4000796-72.2016.1.00.0000, Ação direta de inconstitucionalidade: parágrafo único do art. 40 da Lei nº 9.279/1996. Lei de propriedade industrial. Relator MIN. DIAS TOFFOLI, 12/05/2021. Disponível em: https://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15347616019&ext=.pdf. Acesso em 17 jun. 2026.

CAMPILONGO, Celso Fernandes. Política de patentes e o direito da concorrência. In: PICARELLI, Márcia Flávia Santini e ARANHA, Márcio Iorio (Org.). Política de patentes em saúde humana. São Paulo: Atlas, 2001. 270 p.

CANOTILHO, J. J. Gomes. A questão da constitucionalidade das patentes pipeline à luz da Constituição Federal Brasileira de 1988. São Paulo: Almedina Brasil, 2008. 144 p.

CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituição. São Paulo: Almedina Brasil, 2003. 1522 p.

CARVALHO, Nuno Pires de. A estrutura dos sistemas de patentes e de marcas: passado, presente e futuro. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2009. 749 p.

CARVALHO, Nuno Tomaz Pires de. O sistema brasileiro de patentes: o mito e a realidade. Revista de Direito Mercantil, Industrial Econômico e Financeiro. São Paulo, XXII - nova série (52): 37-38, out./dez. 1983.

CERQUEIRA, João da Gama. Tratado da propriedade industrial. 2. ed. rev. ampl. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1982. v.1. p.185-590.

COMPARATO, Fábio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matéria de propriedade. Revista do Ministério Público do Estado do Rio de Janeiro, n. 7, p. 73-88, 1998.

CONFEDERAÇÃO NACIONAL DA INDÚSTRIA do Brasil (CNI). 5G e patentes essenciais: o papel da propriedade intelectual no avanço da digitalização. Brasília: CNI, 2021.

CORREA, Carlos. Acuerdo TRIPS: régimen internacional de la propiedad intelectual. Buenos Aires: Ciudad Argentina, 2000. 342 p.

DI BLASI JÚNIOR, Clésio Gabriel; GARCIA, Mario Augusto Sorensen; MENDES, Paulo Parente Marques. A propriedade industrial: os sistemas de marcas, patentes e desenhos industriais analisados a partir da Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Rio de Janeiro: Forense, 2000. 332 p.

EUA condiciona suas aplicações no Brasil. Diário Catarinense, Florianópolis, 8 ago. 1991. p. 20.

FARIA, José Eduardo. Direito e economia na democratização brasileira. São Paulo: Malheiros, 1993. 167 p.

FERNANDES, Fátima. Indústrias reexaminam suas parcerias. Folha de São Paulo, São Paulo,10 maio,1993, p. 2 (3).

FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves. Curso de Direito Constitucional. 42. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2022. 408 p.

GRAU, Eros Roberto. A ordem econômica na Constituição de 1988. 21 ed. Salvador: JusPodivm, 2026. 368 p.

MAJORA, Débora. Propriedade Industrial (1): projeto de lei pode não ser votado este semestre. Diário Catarinense, Florianópolis, 7jun. 1992. p.16.

Moraes, Alexandre de. Direito constitucional. 38. ed. São Paulo: Atlas, 2022. 1088 p.

PEREIRA NETO, Caio Mário da Silva e CASAGRANDE, Leonardo. Direito concorrencial: doutrina jurisprudência e legislação. São Paulo: Saraiva, 2016. 512 p.

PILAGALLO, Oscar. Patentes: Brasil prepara lei favorável às multinacionais. Folha de São Paulo, São Paulo,31 de maio, 1992. p. 1/7.

PIMENTEL, Luiz Otávio. A constituição brasileira e os direitos industriais. Revista Jurídica da Universidade do Oeste de Santa Catarina, Chapecó, UNOESC, n. 3, p. 55-67, 1994.

PIMENTEL, Luiz Otávio. Impactos políticos e jurídicos da tecnologia - aspectos históricos e conceituais da inovação e da propriedade intelectual. Revista Brasileira de Direito Atitus, v. 18 n. 1, jan. abr. 2022. Disponível em: https://seer.atitus.edu.br/index.php/revistadedireito/article/view/4783. Acesso em: 11 jun. 2026.

PIMENTEL, Luiz Otávio. Las funciones del derecho mundial de patentes. Córdoba (Argentina): Advocatus, 2000.

PIMENTEL, Luiz Otávio. O acordo sobre os direitos de propriedade intelectual relacionados com o comércio. Sequência: Estudos jurídicos e políticos. UFSC, PPGD, a. XXIII, n. 44, Florianópolis, Boiteux, jul. 2002.

PIMENTEL, Luiz Otávio. Propriedade intelectual. In: BARRAL, W. (Org.). O Brasil e a OMC: os interesses brasileiros e as futuras negociações multilaterais. Florianópolis, Diploma Legal, 2000.

PIMENTEL, Luiz Otávio; SILVA, Claudio Eduardo Regis de Figueiredo e. Conceito jurídico de software, padrão proprietário e livre: políticas públicas. Sequência: Estudos jurídicos e políticos. UFSC, PPGD. a. XXXV, n. 68, p. 291-329, Florianópolis, Boiteux, jul. 2014.

PIMENTEL. Luiz Otávio; PINTO, Ana Paula Gomes. Transformações digitais e patentes: SEP e licença FRAND. Latin American journal of European Studies, Florianópolis, v. 5, n. 2 – jul./dec. 2025. Disponível em: https://eurolatinstudies.com/wp-content/uploads/2025/12/revistacompleta_v5n2_002.pdf. Acesso em 24 maio 2026.

PROPRIEDADE industrial 92: EUA exigem aprovação imediata. Diário Catarinense, Florianópolis, 7jun. 1992. p. 17.

RAGAZZO, Carlos. Brasil precisa de diretrizes modernas para patentes essenciais a padrões. JOTA, 30 maio 2026. Disponível em: https://www.jota.info/opiniao-e-analise/artigos/brasil-precisa-de-diretrizes-modernas-para-patentes-essenciais-a-padroes. Acesso em: 14 jun. 2026.

RÁO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. Anot. atual. por Ovídio Rocha Barros Sandoval. 7 ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. 960 p.

REALE, Miguel. Aplicações da Constituição de 1988. Rio de Janeiro: Forense, 1990. 161 p.

SILVA, De Plácido e. Vocabulário jurídico. 7 ed. Rio de Janeiro: Forense,1982. 2 v.

SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 6 ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1990. 756 p.

SILVA. José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 44 ed. Salvador: Juspodivm, 2022. 936 p.

STIGLITZ, Joseph E. Economics of the Public Sector. New York: Norton, 2000. 823 p.

TAUK, Caroline Somesom; SANTOS, Celso Araújo. Lei da propriedade industrial interpretada: comentários e jurisprudência. 2. ed. São Paulo: Editora JusPodivm, 2025. p. 843-844.

TOFFOLI, José Antonio Dias; SANTOS JR., Walter Godoy dos. Vetores constitucionais da propriedade intelectual. Revista Plenário, Brasília, v. 1, n. 1, jan./jun. 2025, p. 103-120. Disponível em: https://revistaplenario.camara.leg.br/index.php/plenario/article/view/7/9. Acesso em: 15 jun. 2026.

ZIBETTI, Fabíola Wüst. Propriedade intelectual e estandardização no âmbito do comércio. In: BARRAL, Welber; PIMENTEL, Luiz Otávio (orgs.). Propriedade intelectual e desenvolvimento. Florianópolis, Boiteux, 2007. p. 173-202.

ZIBETTI, Fabíola Wüst. Relação entre normalização técnica e propriedade intelectual no ordenamento jurídico do comércio internacional. Tese (Doutorado em Direito) - Faculdade de Direito, Universidade de São Paulo, São Pulo, 2012.

ZINGALES, Nicolo; SADAMI, Arthur; TAJRA, Gabriel; SILVA, Valeria; CANTANHEDE, Rubens. Litígios de patentes essenciais: uma perspectiva brasileira. Rio de Janeiro: Núcleo de Estudos em E-commerce, FGV Direito Rio, 2025. 130 p. Disponível em: https://direitorio.fgv.br/publicacao/litigios-de-patentes-essenciais-uma-perspectiva-brasileira. Acesso em 17 jun. 2026.

Published

2026-07-06

Issue

Section

SEP - FRAND

How to Cite

PIMENTEL, Luiz Otávio; BOFF, Salete Oro; PACHECO, Gabriel Silveira. Constitutionality of the Patent Legal Protection System and the Standard Patent Essential to ICT Technological Standard in Brazil. Revista Brasileira de Direito, Passo Fundo, RS, Brasil, v. 22, 2026. DOI: 10.18256/2238-0604.2026.v22i.5367. Disponível em: https://seer.atitus.edu.br/index.php/revistadedireito/article/view/5367. Acesso em: 7 jul. 2026.